１． 引言法１
授予專(zhuān)利權的發(fā)明創(chuàng )造必須有利于其推廣應用，促進(jìn)我國科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和適應社會(huì )主義現代化建設的需要�？紤]到國家和社會(huì )的利益，專(zhuān)利法對其保護的范圍做了某些限制性規定，一方面，專(zhuān)利法第五條規定，對違反國家法律、社會(huì )公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng )造不授予專(zhuān)利權；另一方面，專(zhuān)利法第二十五條規定了不授予專(zhuān)利權的項目。
２． 依照專(zhuān)利法第五條不授予專(zhuān)利權的發(fā)明創(chuàng )造
專(zhuān)利法第五條的規定，是指如果一項發(fā)明創(chuàng )造的公開(kāi)、使用、制造違反了國家法律、社會(huì )公德或者妨害了公共利益，不能被授予專(zhuān)利權。這是一個(gè)總的原則。國家法律、社會(huì )公德和公共利益的含義較廣泛，常因時(shí)期、地區的不同而有所變化，有時(shí)由于原有的法律作了修改，某些限制因而被解除。因此，審查員在以專(zhuān)利法第五條作為根據時(shí)，必須注意這一特點(diǎn)。法５
２．１ 違反國家法律的發(fā)明創(chuàng )造
國家法律，是指由全國人民代表大會(huì )或者全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )依照立法程序制定和頒布的法律及其有關(guān)的主要基本原則。它不包括其他的行政法規和規章。
一項發(fā)明創(chuàng )造本身的目的與國家法律相違背，則不能被授予專(zhuān)利權。例如，用于賭博的設備、機器或工具；吸毒的器具；偽造國家貨幣、票據、公文、證件、印章、文物的設備等都屬于違反國家法律的發(fā)明創(chuàng )造，不能被授予專(zhuān)利權。
如果發(fā)明創(chuàng )造本身的目的并沒(méi)有違反國家法律，但是由于被濫用而違反國家法律的則不屬此列。例如，以國防為目的的各種武器、以醫療藥為目的的各種毒藥、麻醉品、鎮靜劑、興奮劑和娛樂(lè )為目的的棋牌等。
此外，如果國家法律禁止專(zhuān)利產(chǎn)品的銷(xiāo)售，或者禁止依專(zhuān)利方法制造的產(chǎn)品的銷(xiāo)售，那么這種產(chǎn)品發(fā)明創(chuàng )造或者制造這種產(chǎn)品的方法發(fā)明是不能依照專(zhuān)利法第五條規定拒絕授予專(zhuān)利權的。法５
２．２ 違反社會(huì )公德的發(fā)明創(chuàng )造
社會(huì )公德，是指公眾普遍認為是正當的，并被接受的倫理道德觀(guān)念。它的內涵隨著(zhù)時(shí)間的推移和社會(huì )的進(jìn)步不斷地發(fā)生變化。
如果一項發(fā)明創(chuàng )造在客觀(guān)上與社會(huì )公德相違背，不能被授予專(zhuān)利權。例如，帶有暴力兇殺或者淫穢的圖片或者照片的外觀(guān)設計，非醫療目的的人造性器官或者其替代物，人與動(dòng)物交配的方法等發(fā)明創(chuàng )造違反道德風(fēng)俗，不能被授予專(zhuān)利權。法５
２．３ 妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng )造
妨害公共利益，是指發(fā)明創(chuàng )造以致人傷殘或損害財物為手段實(shí)現其目的，從而會(huì )給國家和社會(huì )造成危害或者使其正常秩序受到影響。
如果一項發(fā)明創(chuàng )造在客觀(guān)上是妨害公共利益的，不能被授予專(zhuān)利權。例如，一種可使盜竊者雙目失明或者會(huì )使用不慎者造成失明的防盜竊裝置，不能被授予專(zhuān)利權。
但是，如果一項發(fā)明創(chuàng )造由于利用或者被濫用而可能造成危害的，則不屬此列。例如，可能造成污染的工藝方法，對人體有副作用的藥品，殘留量高的農藥，放射性診斷與治療的設備等，不能以“妨害公共利益”為理由拒絕授予專(zhuān)利權。法５
２．４ 部分違法的發(fā)明創(chuàng )造
一件申請中含有違反國家法律、社會(huì )公德或者妨害公共利益的內容，或者一項發(fā)明創(chuàng )造的一部分違反專(zhuān)利法第五條的規定，其他部分是合法的技術(shù)方案，稱(chēng)為部分違法的申請或者部分違法的發(fā)明創(chuàng )造。對于這樣的申請和發(fā)明創(chuàng )造，審查員在審查時(shí)，應當通知申請人進(jìn)行修改，刪除違反專(zhuān)利法第五條的部分。如果申請人不同意刪去違反的部分，就不能被授予專(zhuān)利權。例如，一項“投幣式彈子游戲機”的發(fā)明創(chuàng )造。游戲者如果達到一定的分數，則機器拋出一定的錢(qián)幣。審查員應當通知申請人將拋出錢(qián)幣的部分刪除或修改，使之成為一個(gè)單獨的投幣式游戲機。否則，它即使是一項新的有創(chuàng )造性的技術(shù)方案，也不能被授予專(zhuān)利權。
３． 依照專(zhuān)利第二十五條不授予專(zhuān)利權的項目
如果專(zhuān)利申請的內容屬于專(zhuān)利法第二十五條所列各項的范圍，則不能被授予專(zhuān)利權。專(zhuān)利法第二十五條所列的不授予專(zhuān)利權的項目不僅適用于發(fā)明，也適用于實(shí)用新型。
法２５．１（１） ３．１ 科學(xué)發(fā)現
科學(xué)發(fā)現，是指對自然界中客觀(guān)存在的未知物質(zhì)、現象、變化過(guò)程及其特性和規律的揭示�？茖W(xué)理論是對自然界認識的總結，是更為廣義的發(fā)現。它們都屬于人們認識的延伸。這些被認識的物質(zhì)、現象、過(guò)程、特性和規律不同于改造客觀(guān)世界的技術(shù)方案，不是專(zhuān)利法意義上的發(fā)明創(chuàng )造，因此不能被授予專(zhuān)利權。例如，發(fā)現鹵化銀在光照下有感光特性，這種發(fā)現不能被授予專(zhuān)利權，但是根據這種發(fā)現造出感光的膠片以及制造方法則可以被授予專(zhuān)利權。又如，發(fā)現了自然界存在的一種物質(zhì)，不能被授予專(zhuān)利權，但是把這種物質(zhì)從混合物中分離出來(lái)的方法可以被授予專(zhuān)利權。
應當指明，發(fā)明和發(fā)現雖有本質(zhì)的不同，但是兩者關(guān)系密切。通常，很多發(fā)明是建立在發(fā)現的基礎之上的。進(jìn)而，發(fā)明又促進(jìn)了發(fā)現。發(fā)明與發(fā)現的這種密切關(guān)系在化學(xué)物質(zhì)的用途發(fā)明上表現最為突出。當發(fā)現某種物質(zhì)的特殊性質(zhì)之后，利用這種性質(zhì)的用途發(fā)明則應運而生。法２５．１（２）
３．２ 智力活動(dòng)的規則和方法
智力活動(dòng)，是指人的思維運動(dòng)，它源于人的思維，經(jīng)過(guò)推理、分析和判斷產(chǎn)生出抽象的結果或者必須經(jīng)過(guò)人的思維運動(dòng)作為媒介才能間接地作用于自然產(chǎn)生結果，它僅是指導人們對其表達的信息進(jìn)行思維、識別、判斷和記憶，而不需要采用技術(shù)手段或者遵守自然法則，不具備技術(shù)特征。因此指導人們進(jìn)行這類(lèi)活動(dòng)的規則和方法不能被授予專(zhuān)利權。例如，下列各項是不能被授予發(fā)明專(zhuān)利權的例子。
審查專(zhuān)利申請的特殊方法；
組織、生產(chǎn)、商業(yè)實(shí)施和經(jīng)濟管理的方法及制度；
交通行車(chē)規則、時(shí)間調度表、比賽規則；
演譯、推理和運籌的方法；
圖書(shū)分類(lèi)規則、字典的編排方法、情報檢索的方法、專(zhuān)利分類(lèi)法；
日歷的編排規則和方法；
儀器和設備的操作說(shuō)明；
各種語(yǔ)言的語(yǔ)法、漢字編碼的方法；
計算機的語(yǔ)言及計算規則；
速算法或口訣；
數學(xué)理論和換算方法；
心理測驗方法；
教學(xué)、授課、訓練和訓獸的方法；
各種游戲、娛樂(lè )的規則和方法；
統計、會(huì )計和記帳的方法；
樂(lè )譜、食譜；
祛病、強身和健身的方法；
疾病普查的方法和人口統計的方法。
計算機程序是一種為了得到某種結果而由計算機執行的代碼化指令序列，是一種數學(xué)算法的表達形式的集合，它所體現的是一種智力活動(dòng)的規則和方法，因而不能授予專(zhuān)利權。
但是，如果把計算機程序輸入給計算機，將其軟件和硬件作為整體考慮，確實(shí)對現有技術(shù)作出改進(jìn)，并具有技術(shù)效果，構成完整的技術(shù)方案，則不論它是涉及自動(dòng)化技術(shù)處理過(guò)程等實(shí)用性能上的改進(jìn)，還是涉及計算機系統內部工作性能上的改進(jìn)，都不應僅僅因為該發(fā)明專(zhuān)利申請含有計算機程序而不能授予專(zhuān)利權（參見(jiàn)本部分第九章）。法２５．１（３）
３．３ 疾病的診斷和治療方法
疾病的診斷和治療方法是指以有生命的人或者動(dòng)物為直接實(shí)施對象，進(jìn)行識別、確定或消除病因或病灶的過(guò)程。
上述的診斷方法，是指為識別、研究和確定有生命人體或動(dòng)物病因或病灶狀態(tài)的全過(guò)程。上述的治療方法，是指為使有生命人體或動(dòng)物恢復或獲得健康，進(jìn)行阻斷、緩解或消除病因或病灶的過(guò)程。
出于人道主義的考慮和社會(huì )倫理的原因，醫生在診斷和治療過(guò)程中應當有選擇各種方法和條件的自由。另外，這類(lèi)方法直接以有生命的人體或動(dòng)物為實(shí)施對象，無(wú)法在產(chǎn)業(yè)上利用，不具備實(shí)用性，不屬于專(zhuān)利法意義上的發(fā)明創(chuàng )造。因此疾病的診斷和治療方法不能被授予專(zhuān)利權。
對下列各項是不能授予專(zhuān)利權的疾病的診斷和治療方法的例子：
（１）診脈法、Ｘ光診斷法、超聲診斷法、胃、腸造影方法、窺鏡診法、同位素示蹤診斷法；
（２）針灸、麻醉、推拿、按摩、刮痧、氣功、催眠、護理等療法；
（３）電、磁、輻射、蠟、電擊、細胞、免疫、冷凍、透熱等療法；
對下列各項被視為不能授予專(zhuān)利權的疾病診斷和治療方法的例子：
（１）人類(lèi)或動(dòng)物的受孕、避孕以及胚胎移植的方法；
（２）各種疾病的預防方法（強身和健體的方法屬智力活動(dòng)的規則方法）；
（３）各種體外循環(huán)、透析處理、麻醉深度監控等方法。
此外，對有生命的人體或者動(dòng)物的外科手術(shù)方法，也不能授予專(zhuān)利權。例如，以醫療為目的的整容方法，在活動(dòng)體上取物的方法（如，活牛取黃的方法）等。
下列各種不屬于疾病的診斷和治療方法的范圍，可以被授予專(zhuān)利權：
（１）為疾病的診斷和治療而使用的物質(zhì)、材料、儀器、設備和器具等；
（２）燙發(fā)、染發(fā)等美容方法以及消毒、滅菌的方法（人體或者動(dòng)物的傷口消毒方法不能授予專(zhuān)利權）；
（３）對脫離了有生命的人體或者動(dòng)物的組織或者流體進(jìn)行處理或檢測的方法，例如血液、排泄物、精液的保藏或者化驗方法以及利用人體血清制取抗體的方法等；
（４）對已經(jīng)死亡的人體或動(dòng)物測試、保存或者處理的方法，例如冷凍、焚化、解剖、制作標本以及動(dòng)物的屠宰方法等；
（５）僅為獲取人體或動(dòng)物常規生理參數的采集、測試、處理等方法，例如運動(dòng)醫學(xué)、勞動(dòng)醫學(xué)中測量有關(guān)臟器負荷極限的方法，對動(dòng)物脂肪厚度的測量方法等（將此類(lèi)信息、數據用于疾病的診斷的用途不能授予專(zhuān)利權）；
（６）為實(shí)現某一醫療儀器或設備而建立的方法，即使其中某一步驟還要與有生命的人體或者動(dòng)物相接觸以獲取信息或數據，只要該方法的實(shí)施僅是完成某一醫療儀器或設備時(shí)，仍可授予專(zhuān)利權，例如一種為實(shí)現血流速度測量?jì)x器的連續波超聲多普勒方法。
法２５．１（４） ３．４ 動(dòng)物和植物品種
動(dòng)物和植物是有生命的物體。專(zhuān)利法所稱(chēng)的動(dòng)物，是指不能自己合成，而只能靠攝取自然的碳水化合物及蛋白質(zhì)來(lái)維系其生命的生物。專(zhuān)利法所稱(chēng)的植物，是指可以借助光合作用，以水、二氧化碳和無(wú)機鹽等無(wú)機物合成碳水化合物、蛋白質(zhì)來(lái)維系生存，并通常不發(fā)生移動(dòng)的生物。
動(dòng)物和植物品種可以通過(guò)專(zhuān)利法以外的其他法律保護。
此外，專(zhuān)利法第二十五條第二款規定，對動(dòng)物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依照專(zhuān)利法規定授予專(zhuān)利權。這里所說(shuō)的生產(chǎn)方法是指非生物學(xué)的方法，不包括生產(chǎn)動(dòng)物和植物主要是生物學(xué)的方法。
一種方法是否屬于“主要是生物學(xué)的方法”，取決于在該方法中人的技術(shù)介入程度；如果人的技術(shù)介入對該方法所要達到的目的或效果起了主要的控制作用或決定性作用，則這種方法不屬于“主要是生物學(xué)的方法”，可以授予專(zhuān)利權。例如，采用輻照飼養法生產(chǎn)高產(chǎn)牛奶的乳牛的方法；改進(jìn)飼養方法生產(chǎn)瘦肉型豬的方法等可以被授予發(fā)明專(zhuān)利權。
所謂微生物發(fā)明是指利用各種細菌、真菌、病毒等微生物去生產(chǎn)一種化學(xué)物質(zhì)（如抗生素）或者分解一種物質(zhì)等的發(fā)明。微生物和微生物方法可以獲得專(zhuān)利保護。關(guān)于微生物發(fā)明專(zhuān)利申請的審查，參見(jiàn)本部分第十章的有關(guān)內容。法２５．１（５）
３．５ 原子核變換方法和用該方法獲得的物質(zhì)
原子核變換方法以及用該方法所獲得的物質(zhì)關(guān)系到國家的經(jīng)濟、國防、科研和公共生活的重大利益，不宜為人壟斷，因此不授予專(zhuān)利權。３．５．１
原子核變換方法
原子核變換方法，是指使一個(gè)或幾個(gè)原子核經(jīng)分裂或者聚合，形成一個(gè)或幾個(gè)新原子核的過(guò)程。例如完成核聚變反應的磁鏡阱法、封閉阱法以及實(shí)現核裂變的各種類(lèi)型反應堆的方法等。但是，為實(shí)現原子核變換而增加粒子能量的粒子加速方法（如電子行波加速法，電子駐波加速法、電子對撞法、電子環(huán)形加速法等），不屬于原子核變換方法，可以被授予發(fā)明專(zhuān)利權。
為實(shí)現核變換方法的各種設備、儀器及其零部件等，均可以被授予發(fā)明專(zhuān)利權。３．５．２
用原子核變換方法所獲得的物質(zhì)
用原子核變換方法所獲得的物質(zhì)，主要是指用加速器、反應堆以及其他核反應裝置生產(chǎn)、制造的各種放射性同位素。這些同位素不能被授予發(fā)明專(zhuān)利權。
但是這些元素的用途以及使用的儀器、設備可以被授予專(zhuān)利權。
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