1.引言
根據專(zhuān)利法第二十二條第一款規定，授予專(zhuān)利權的發(fā)明和實(shí)用新型應當具備新穎性、創(chuàng )造性和實(shí)用性。因此，申請專(zhuān)利的發(fā)明和實(shí)用新型具備實(shí)用性是授予專(zhuān)利權的必要條件之一。
依照專(zhuān)利法第二十二條第四款的規定，具備實(shí)用性的發(fā)明和實(shí)用新型應當是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠制造或者使用，并能產(chǎn)生積極效果的技術(shù)方案。
本章內容主要涉及實(shí)用性的概念和實(shí)用性的審查原則和基準。
2.實(shí)用性的概念
法22.4
實(shí)用性，是指發(fā)明或者實(shí)用新型申請的主題必須能夠在產(chǎn)業(yè)上制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。
授予專(zhuān)利權的發(fā)明或者實(shí)用新型，必須是能夠解決技術(shù)問(wèn)題，并且能夠應用的發(fā)明或者實(shí)用新型。換句話(huà)說(shuō)，如果申請的是一種產(chǎn)品（包括發(fā)明和實(shí)用新型），那么該產(chǎn)品必須在產(chǎn)業(yè)中能夠制造，并且能夠解決技術(shù)問(wèn)題；如果申請的是一種方法（僅限發(fā)明），那么這種方法必須在產(chǎn)業(yè)中能夠使用，并且能夠解決技術(shù)問(wèn)題。只有滿(mǎn)足上述條件的產(chǎn)品或者方法專(zhuān)利申請才可能被授予專(zhuān)利權。
所謂產(chǎn)業(yè)，它包括工業(yè)、農業(yè)、林業(yè)、水產(chǎn)業(yè)、畜牧業(yè)、交通運輸業(yè)以及文化體育、生活用品和醫療器械等行業(yè)。
在產(chǎn)業(yè)上能夠制造或者使用的技術(shù)方案，是指符合自然法則、具有技術(shù)特征的任何可實(shí)施的技術(shù)方案。這些方案并不一定意味著(zhù)使用機器設備，或者制造一種物品，而且還可以包括例如驅霧的方法，或者將能量由一種形式轉換成另一種形式的方法。
能夠產(chǎn)生積極效果，是指發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請在提出申請之日，其產(chǎn)生的經(jīng)濟、技術(shù)和社會(huì )的效果是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員可以預料到的。這些效果應當是積極的和有益的。
3.實(shí)用性的審查原則和基準
發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請是否具備實(shí)用性，應當在新穎性和創(chuàng )造性審查之前首先進(jìn)行判斷。
3.1 審查原則
審查發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請的實(shí)用性時(shí)，應當遵循下列原則：
(1)
以申請日提交的說(shuō)明書(shū)（包括附圖）和權利要求書(shū)所公開(kāi)的整體技術(shù)內容為依據，而不僅僅局限于權利要求所記載的內容；
(2) 能否實(shí)施是以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能否實(shí)現為標準；
(3)
實(shí)用性與所申請的發(fā)明或者實(shí)用新型是怎樣創(chuàng )造出來(lái)的或者是否已經(jīng)實(shí)施無(wú)關(guān)。
3.2 審查基準
專(zhuān)利法第二十二條第四款的規定，是確定發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請是否具備實(shí)用性的根據。
以下給出不具備實(shí)用性的幾種主要情形。
3.2.1
無(wú)再現性
具有實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請主題，應當具有再現性。反之，無(wú)再現性的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請主題不具備實(shí)用性。
再現性，是指所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據公開(kāi)的技術(shù)內容，能夠重復實(shí)施專(zhuān)利申請中為解決技術(shù)問(wèn)題所采用的技術(shù)方案。這種重復實(shí)施不得依賴(lài)任何隨機的因素，并且實(shí)施結果應該是相同的。
但是，審查員應當注意，申請發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利的產(chǎn)品的成品率低與不具有再現性是有本質(zhì)區別的。前者是能夠重復實(shí)施，只是由于實(shí)施過(guò)程中未能確保某些技術(shù)條件（例如環(huán)境潔凈度、溫度等）而導致成品率低；后者則是在確保發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請所需全部技術(shù)條件下，所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員仍不可能重復實(shí)現該技術(shù)方案所要求達到的結果。
3.2.2 違背自然規律
具有實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請應當符合自然規律。違背自然規律的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請是不能實(shí)施的，因此，不具備實(shí)用性。
審查員應當特別注意，那些違背能量守恒定律的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請的主題，如永動(dòng)機，必然是不具備實(shí)用性的。
3.2.3 利用獨一無(wú)二的自然條件的產(chǎn)品
具備實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請不得是由自然條件限定的獨一無(wú)二的產(chǎn)品。利用特定的自然條件建造的自始至終都是不可移動(dòng)的惟一產(chǎn)品不具備實(shí)用性。應當注意的是，不能因為上述利用獨一無(wú)二的自然條件的產(chǎn)品不具備實(shí)用性，而認為其構件本身也不具備實(shí)用性。
3.2.4
人體或者動(dòng)物的非治療目的的外科手術(shù)方法
外科手術(shù)方法包括治療目的或非治療目的的手術(shù)方法。以治療為目的的外科手術(shù)方法屬于本部分第一章第3.3節中不授予專(zhuān)利權的客體；對于非治療目的的外科手術(shù)方法，由于是以有生命的人或動(dòng)物為實(shí)施對象，無(wú)法在產(chǎn)業(yè)上使用，因此不具備實(shí)用性。例如，為美容而實(shí)施的外科手術(shù)方法，或者采用外科手術(shù)從活牛身體上摘取牛黃的方法，以及為輔助診斷而采用的外科手術(shù)方法，如實(shí)施冠狀造影之前采用的外科手術(shù)方法等。
3.2.5 無(wú)積極效果
具備實(shí)用性的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請的技術(shù)方案應當能夠產(chǎn)生預期的積極效果。明顯無(wú)益、脫離社會(huì )需要、嚴重污染環(huán)境、嚴重浪費能源或者資源、損害人身體健康的發(fā)明或者實(shí)用新型專(zhuān)利申請的技術(shù)方案不具備實(shí)用性。
3.2.6
測量人體在極限情況下的生理參數的方法
測量人體在極限情況下的生理參數需要將被測者置于極限環(huán)境中，這會(huì )對人的生命構成威脅，并且不同的人所可以耐受的極限條件是不同的，需要有經(jīng)驗的測試人員根據被測者的情況來(lái)確定其耐受的極限條件，因此這類(lèi)方法無(wú)法在產(chǎn)業(yè)上使用，不具備實(shí)用性。
以下測量方法屬于不具備實(shí)用性的情況：
(1)
通過(guò)逐漸降低人或動(dòng)物的體溫，以測量人或動(dòng)物對寒冷耐受程度的測量方法；
(2)
利用降低吸入氣體中氧氣分壓的方法逐級增加冠狀動(dòng)脈的負荷，并通過(guò)動(dòng)脈血壓的動(dòng)態(tài)變化觀(guān)察冠狀動(dòng)脈的代償反應，以測量冠狀動(dòng)脈代謝機能的非侵入性的檢查方法。
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